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未依法定程序辦理增資而發行之新股效力    首頁 > 公司法
眾律國際法律事務所 實習律師 郭凌豪
2012-01-31

股份有限公司(後稱公司)欲辦理增資而發行新股,依公司法278條1項規定,須於章程規定之股份總數全數發行後始得為之。且依同法第129、161、266、277條等規定,須經董事會及股東會之特別決議為增加股份總數及變更章程後方得發行。
倘若公司未依法定程序決議並辦理變更登記,即超過章定股份總數而增資發行新股,其法律效力如何?進一步言,若發行之新股,乃部分合於章定之股份總數內,部分超出,則其效力是否因此而不同?
最高法院曾於99年度台上字第1792號判決中,說明對上述問題之看法,見解頗值參考。

一、針對第一個問題,判決中說明,倘公司未經修改章程增加股份總數,而發行超過章程所定股份總數之股票,即屬牴觸章程之記載。參照公司法第161條規定,就未經發行新股
變更登記所發行之股票,其為無效;以及第191條規定,股東會決議之內容違反章程者無效,舉輕以明重,於此情形自應解為無效,以維持公司章程之正確性及資合公司資本之充實性。否則將造成公司實際發行之股票數額與章程所定之股票總數不符,影響股東之權益(使股東之權益遭到稀釋),並違背股份有限公司為資合公司之本質。

二、針對第二個問題,舉例來說,公司登記之資本額為3000萬元,分為300萬股。公司於A日先發行了200萬股後,復又於B日發行300萬股,致實際發行之股票總數達500萬股,依每股10元之面額計算,即共計5000萬元。

對此,該判決認為,公司登記之資本額為3000萬元,以面額每股10元計算,僅能發行300萬股,惟實際發行股票總數達500萬股,其超出公司章程所載股份總數之200萬股部分,實與增資發行新股無異。

又民法第111條規定,法律行為之一部分無效者,全部皆為無效。但除去該部分亦可成立者,則其他部分,仍為有效。但書之規定,非謂凡遇給付可分之場所,均有其適用;尚須綜合法律行為全部之旨趣,交易之習慣、其他具體情事,並本於誠信原則予以斟酌,始有適用(最高法院75年台上字第1261號判例參照)。

案例中,公司於B日發行,超出章程之200萬股部分,若未經董事會及股東會之決議與變更修改章程為增加股份總數等法定程序,依上述說明,自應認為無效。但於B日發行之其餘部分(100萬股),是否得依民法111條但書之規定,而認仍為有效?最高法院認為,公司於B日所發行之300萬股,並無法分辨出何者為200萬股之增資新股發行,及何者為100萬股之非增資新股發行,按前揭判例之意旨,應認B日所發行之300萬股股票全部均屬無效。

參考文獻:
陳忠五,民事類實務導讀,台灣法學雜誌,第172期,2011年,136-137頁。

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