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董事會召集程序瑕疵之治癒    首頁 > 公司法
眾律國際法律事務所 實習律師郭凌豪
2012-02-02

案例[1]:
A公司於97年4月2日召開之董事會中即決議於同年4月23日召開股東會,但因該董事會中未將通過96年度財務報告納入股東常會議案,為恐造成股東常會召集程序之瑕疵,遂於4月23日該股東常會開始前(當日上午),以書面徵得各董、監同意後召開臨時董事會,且全體董、監皆出(列)席並未對召集程序有所異議。會中通過「96年財務報告提交股東會承認」,及「召開97年股東會及其議程」兩項議案,其後於當日下午如期召開股東常會。
股東會中,股東甲、乙兩人認為該臨時董事會之召集程序違法,故所作出之召開該股東常會之決議應屬無效,既無董事會之召集決議,則該次股東常會自屬召集程序違法,而訴請法院撤銷該次股東會之決議。
本案關鍵在於,董事會召集程序違法,其決議之效力為何?召集程序之瑕疵,有無治癒可能?
 
我國公司法,因對董事會召集程序之瑕疵,未作如同法189條[2]關於股東會召集程序瑕疵之規定,故司法實務及學者多認為,該董事會之決議應屬無效。因董事會之決議事關公司業務執行重大,且其召開不若股東會之不易,故為求明確,應認決議為無效,而由董事會再依法召開並重新決議。案例情形,4月23日臨時董事會所作之召開股東會決議,依通說看法,極可能因召集程序違反公司法第204條之通知期間規定,且不符但書之緊急情事例外而被認為決議無效。
但案例中,全體董事皆已出席,且未對召集程序表示異議,若僅以違反204條之規定,而不論違反情節輕重,一概認為作成之決議均歸無效,恐與現實面不符[3]。故有召集程序瑕疵,於特殊情形可否治癒之討論必要。
一、認為例外情形,瑕疵可以治癒而決議非屬無效者,如:
(一)臺中高分院96年度上字第201號判決認為:「…公司法第204條之立法目的,在於為使各董、監事可以預先得知議案內容,集思廣益而謀解決問題,因而規定董事會之會議時間、事由及資料應於一段期日前通知,俾使董監得以有所準備,如此董事會實際上始能更有效率地運作。…間接促使董事會有效發揮機能,然迥非一有違反公司法第204條規定,該次董事會之決議即屬無效,蓋違反情節有輕重之別,若實質上未違反公司法第204條之立法目的,即遽認董事會決議無效,自欠公允,亦非立法本意。…違反公司法第204條規定所召集之董事會決議並非當然無效,必於公司故意不通知特定董事,使該董事不能參與董事會決議,且因該未能與會董事之未能參與表決,而有影響決議結果
之情事,方得認該董事缺席之董事會之決議,當然違法而無效。」
(二)法務部75.5.24法參字第6320號函,認為董事會之召集未遵守204條召集期間之規定,是否即為召集程序違反法令,不能一概而論,若全體董事皆已應召集出席董事會,對於「召集期間不足」並無異議而參與決議,似尚難解為召集違反法令。
(三)最高法院99年度台上字第1401號判決:「公司法第204條…其目的無非係以董事會由董事所組成,董事會之召集通知,自應對各董事為之,俾確保各董事均得出席董事會,參與議決公司業務執行之事項。故董事會之召集雖違反上開規定,惟全體董監事倘皆已應召集而出席或列席董事會,對『召集程序之瑕疵』並無異議而參與決議,尚難謂董事會之召集違反法令而認其決議為無效。」值得注意的是,此判決所創設之例外情形,包含各種召集程序之瑕疵,不單限於召集期間違反而已。
 
二、然亦有認應嚴格要求召集程序,如有違反法律者,決議一律為無效者。如:最高法院97年度台上字第925號判決認為:「董事會之召集程序有瑕疵時,該董事會之效力如何,公司法雖未明文規定,惟董事會為公司之權力中樞,為充分確認權力之合法、合理運作,及其決定之內容最符合所有董事及股東之權益,應嚴格要求董事會之召集程序、決議內容均須符合法律之規定,如有違反,應認為當然無效。」
 
關此爭議,參酌204條立法目的、外國立法例[4],以及董事會運作便利及現實需要等考量,肯認召集程序瑕疵有治癒可能之見解,較值重視。且在案例情形,尚可避免該股東常會之召集程序發生瑕疵之問題。
 
 
參考文獻
劉連煜,現代公司法,台北,新學林,2010年。
林麗香,董事會召集程序瑕疵之治癒,台灣法學雜誌,177期,2011年,189-192頁。

[1] 最高法院99年度台上字第1401號判決。
[2] 189條規定:「股東會之召集程序或其決議方法,違反法令或章程時,股東得自決議之日起三十日內,訴請
法院撤銷其決議。」
[3] 劉連煜,現代公司法,2010年,470頁。
[4] 如日本公司法規定,若經董事及監察人全體同意,得不經法定程序而召集董事會。
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