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企業併購法務系列之一:智慧財產權盡職調查(概述)    首頁 > 公司法

眾律國際法律事務所 實習律師李汝民

2012-02-04

 

企業併購(acquisition/merger)本質上就是「公司」買「公司」的一種交易行為,買賣雙方對於標的物的價值相互談判協調後,得到雙方都可以接受的價格時,就可以一手交錢、一手交貨,完成交易。不過這個標的物的價格,在一般物品買賣的衡量估價比較單純,例如我們買一袋蘋果大致上只要知道重量、品種、新鮮度,就可以估量這袋蘋果的合理價格而決定是否購買。再複雜一點,就算是買一棟房子,基本上也只要知道這間房子的地段如何、屋齡多久、現在是否有人租賃居住、是否存在抵押權等擔保物權等事項,應該也可以瞭解花多少錢買才划算。

 

買一間「公司」的估價就沒有這麼簡單了。屬於公司的財產中,有明確市場價格的項目(如廠房、機器設備、辦公室桌椅等等)可以具體的加以定值,這部分的財產可以被稱為「具體財產(tangible assets)」。然而,隨著無體財產權制度的逐漸發達,公司資產的構成逐漸也加入了各種「抽象財產(intangible assets)」的形式,例如商標權(trademark)、專利權(patent)、著作權(copyright)、商業機密(trade secret)等。之所以叫做「抽象財產」,就是因為這些財產形式並沒有實質的形體,或者說,縱使有形體(例如商標權徵諸圖像文字、著作權依附作品而存在),但是真正具有價值的並不是這些可感知的形體,而是形體背後所代表的「思想」、「概念」、「創造」。

 

「思想」來無影去無蹤,更難有放諸四海皆準的「價值」,因此存在於企業中的抽象財產正是企業併購實務中最難以掌握其合理價格之所在。這也就是企業法務發展出「智慧財產權盡職調查(Intellectual Property Due Diligence, IPDD)」此一調查項目的目的。

 

根據世界智慧財產權組織(World Intellectual Property Organization, WIPO)的定義,IPDD是「投資人或其代理人,針對正在進行的或潛在的投資案或併購案所牽涉的各種智慧財產權,詳細檢視其細節並確認重要事實的一種程序[1]」。

 

此外,IPDD的目的可以簡單的歸納為下列五點[2]:

(一) 清點並確認被收購對象的智慧財產權項目

針對所有現存已知的智慧財產法制所保護的抽象財產權項目進行清點。

(二) 確認被收購對象就其智慧財產權項目可主張之權利範圍

智財權可主張範圍可能包括可完全支配的「所有權(ownership)」、需繳付權利金的「授權使用(licensed use)」,或者是還在研發中的技術,如美國的專利暫時申請案(provisional patent application)。

(三) 評估其智慧財產權之效力

尤其必須確認其智財權項目在併購後仍能繼續為收購公司所使用,以符合收購人對於併購後整體營運狀況的預期。

(四) 評估是否存在任何潛在的智慧財產侵權爭議

詳細審視是否有任何第三人得對被收購對象提出智財侵權主張;相對的,也一併確認被收購對象是否得對任何第三人主張智財侵權。

(五) 分析被收購對象是否就其智慧財產權項目有授權他人使用

分析被收購對象是否有就其智財項目與第三人成立授權使用契約、經銷契約、再銷售契約、或任何關於智財權利一部或全部移轉之契約,這將會對於智財權的估價有實質影響。

 

參考資料

1.      “IP Due Diligence – A Necessity, Not a Luxury”, http://www.wipo.int/sme/en/documents/ip_due_diligence.htm, 最後瀏覽日:2012年2 月4日。

2.      “Intellectual Property Due Diligence:A Critical Prerequisite to Capital Investment”, http://library.findlaw.com/2003/Dec/1/133278.html, 最後瀏覽日:2012年2 月4日。

 


[1] http://www.wipo.int/sme/en/documents/ip_due_diligence.htm

[2] http://library.findlaw.com/2003/Dec/1/133278.html

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