眾律律師商務|智權|訴訟 -- 101年1月份公司法部分條文修正簡介(總則篇上)
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101年1月份公司法部分條文修正簡介(總則篇上)    首頁 > 公司法
眾律國際法律事務所 實習律師郭凌豪
2012-02-07

我國公司法為符合國際潮流,謀求公司治理制度之長遠發展,營造良好公司法制環境,以求周延及符合企業管理之需,爰於100年11月9日修正公布第197-1條,100年12月28日修正公布第198條,101年1月4日修正公布第 7、8、10、23、27、177-1、181、199-1、206、232、241、249條等條文,並增訂第 26-2 條,共計15條。以下便依公司法法文之章節分作總則篇、股東會董事會篇、會計公司債篇,分別說明相關條文之重要增修理由及值得注意之問題。
 
第7條
現行:
公司申請設立、變更登記之資本額,應先經會計師查核簽證;其辦法,由中央主管機關定之。
修正:
Ⅰ公司申請設立登記之資本額,應經會計師查核簽證;公司應於申請設立登記時或設立登記後三十日內,檢送經會計師查核簽證之文件。
Ⅱ公司申請變更登記之資本額,應先經會計師查核簽證。
Ⅲ前二項查核簽證之辦法,由中央主管機關定之。
 
說明:
此乃為配合公司法98年修正刪除授權主管機關訂定最低資本額之限制,以便利公司之設立,故將現行公司設立登記應先經會計師查核簽證之規定,修正為應於申請設立登記時或設立登記後三十日內,檢送經會計師查核簽證之文件即可。
至公司設立後資本額若有變更,於申請變更登記時,仍應先經會計師查核簽證。
 
 
第8條
現行:
本法所稱公司負責人:在無限公司、兩合公司為執行業務或代表公司之股東;在有限公司、股份有限公司為董事。
公司之經理人或清算人,股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人,在執行職務範圍內,亦為公司負責人。
修正:
Ⅰ本法所稱公司負責人:在無限公司、兩合公司為執行業務或代表公司之股東;在有限公司、股份有限公司為董事。
Ⅱ公司之經理人或清算人,股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人,在執行職務範圍內,亦為公司負責人。
Ⅲ公開發行股票之公司之非董事,而實質上執行董事業務或實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者,與本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。但政府為發展經濟、促進社會安定或其他增進公共利益等情形,對政府指派之董事所為之指揮,不適用之。
 
說明:
第三項之增訂,乃因公司法就負責人之認定,除經理人部分通說多採實質主義外,其餘係採形式主義認定,實際經營者往往退居幕後,名實不符越來越嚴重,造成有權者無責。為使實際上行使董事職權(事實上董事),或對名義上董事下達指令者(影子董事),即所謂實質上董事,均應負公司負責人責任,使其權責相符,故增訂本項藉以保障公司及投資人權益。
而本規定在適用上,須注意下列幾點:
一、限於公開發行公司始有適用,不及未公開發行公司。
經濟部為免影響過廣,暫時不將適用範圍擴大到多為家族企業之中小企業;而公開發行公司因涉及公益較高,故目前新法僅針對公開公司。
二、政府之排除適用
因我國各級政府恐有指揮公、民營事業之董事或經理人執行相關公共政策之需要性,故新法明定於增進公共利益等情形下,排除政府之適用。
三、實質董事之認定?
經濟部表示,若未來有涉及民事案件,由被害人負舉證責任;刑事部分,則由檢方舉證。但實務上實質董事通常難以查證,又新法頂多只能解決事後責任歸屬,無法事先預防,如何落實立法目的,尚待觀察。
四、實質董事是否以自然人為限?
新法對此未有明文,但在2010年經濟部之草案(草案23-1條)立法理由中,認為不以自然人為限,法人亦可能包括在內。但若如此解釋,則恐與公司法上控制公司之損賠責任難以區隔,新法皆無對此有所規範,未來如何界定尚待觀察。
 
 
第10條
現行:
公司有下列情事之一者,主管機關得依職權或利害關係人之申請,命令解散之:
  一、公司設立登記後六個月尚未開始營業者。但已辦妥延展登記者,不在此限。
  二、開始營業後自行停止營業六個月以上者。但已辦妥停業登記者,不在此限。
  三、 公司名稱經法院判決確定不得使用,公司於判決確定後六個月內尚未辦妥名稱變更登記,並經主管機關令其限期辦理仍未辦妥。
修正:
公司有下列情事之一者,主管機關得依職權或利害關係人之申請,命令解散之:
 一、公司設立登記後六個月尚未開始營業。但已辦妥延展登記者,不在此限。
 二、開始營業後自行停止營業六個月以上。但已辦妥停業登記者,不在此限。
三、公司名稱經法院判決確定不得使用,公司於判決確定後六個月內尚未辦妥名稱變更登記,並經主管機關令其限期辦理仍未辦妥。
四、未於第七條第一項所定期限內,檢送經會計師查核簽證之文件者。但於主管機關命令解散前已檢送者,不在此限。
 
說明:
配合第七條第一項規定之修正,公司固得於設立登記後三十日內檢送資本額查核簽證之文件,惟公司設立登記之資本額,仍應符合資本確實原則,以保障股東權益。對於公司未於修正條文第七條第一項所定期限內,檢送經會計師查核簽證之文件者,主管機關得依職權或利害關係人之申請,命令解散之;但於主管機關命令解散前,公司已檢送者,不在此限。
 
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