眾律律師商務|智權|訴訟 -- 101年1月份公司法部分條文修正簡介(總則篇下)
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101年1月份公司法部分條文修正簡介(總則篇下)    首頁 > 公司法
眾律國際法律事務所 實習律師郭凌豪
2012-02-07

第23條
現行:
公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任。
公司負責人對於公司業務之執行,如有違反法令致他人受有損害時,對他人應與公司負連帶賠償之責。
修正:
Ⅰ公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任。
Ⅱ公司負責人對於公司業務之執行,如有違反法令致他人受有損害時,對他人應與公司負連帶賠償之責。
Ⅲ公司負責人對於違反第一項之規定,為自己或他人為該行為時,股東會得以決議,將該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾一年者,不在此限。
 
說明:
現行公司法23條1項規定,負責人違反忠實義務僅需負擔損害賠償責任,即公司要有損害才能請求該負責人賠償,並無如同公司法209條有歸入權之規定,導致公司無法對其不當獲利(行為人之所得)主張歸入,顯有不足,故增訂第3項以彌補公司只能請求損害賠償之不足。
惟,第3項之法律文字則有待商榷。因23條1項之規範內容包含忠實義務及注意義務,依第3項之用語,會形成違反忠實及注意義務兩者,均得行使歸入權,此與立法之理由係為補充忠實義務之規範不足有所出入。且若負責人違反注意義務,公司亦得行使歸入權,將有超出民法損害賠償範圍概念之問題。
另,本條屬公司法之總則規定,而法文僅言「股東會」得決議,於四種公司中僅有股份有限公司有股東會之組織,則另三種公司是否亦得行使?又該如何行使?法文中並未提及,恐有疏漏。(此恐係因本項乃參考公司法209條之文字而造成)又,23條1項係要求公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,若違反此規定即屬違法,強調為自己或他人為該行為之文字,實屬多餘。
 
 
第26-2條
新增:
經解散、撤銷或廢止登記之公司,自解散、撤銷或廢止登記之日起,逾十年未清算完結,或經宣告破產之公司,自破產登記之日起,逾十年未獲法院裁定破產終結者,其公司名稱得為他人申請核准使用,不受第十八條第一項規定之限制。但有正當理由,於期限屆滿前六個月內,報中央主管機關核准者,仍受第十八條第一項規定之限制。
 
說明:
本條新增。經解散、撤銷或廢止登記之公司,係屬不得再經營業務之公司,依法應行清算,惟實務上多未進行。而因公司之法人格始於登記完成,終於清算完結(公司法第6、25條)。公司如未清算完結,因法人格尚存,其公司名稱仍受保護而不得為他人申請使用。此種情形並不合理,故增訂本條,明定超過十年未清算完結者,其公司名稱得為他人申請使用。
又,司法院96年秘台廳民二字第0960002208號函略以:「法院宣告公司破產之裁定遭抗告法院裁定廢棄,駁回破產之聲請確定,該宣告公司破產之裁定即失其效力,公司之人格自不因而消滅…」,此見解業取代最高法院62年第一次民庭決議「法人宣告破產後,其法人人格即歸消滅」之見解。經濟部辦理公司名稱之預查,向依最高法院62年度決議之見解,於公司經宣告破產後,其名稱即開放他人申請使用。為配合司法院變更見解,對於經宣告破產之公司,不再開放其名稱供他人申請使用。惟亦不宜長久禁止,爰明定自破產登記之日起,逾十年未獲法院裁定破產終結者,開放其名稱供人申請。
但,已進行清算或破產程序之公司,如有正當理由無法於十年內完成程序,則得於期限屆滿前六個月內,報中央主管機關核准,仍得適用18條第1項規定防止其名稱開放他人申請使用。
 
 
第27條
現行:
政府或法人為股東時,得當選為董事或監察人。但須指定自然人代表行使職務。
政府或法人為股東時,亦得由其代表人當選為董事或監察人,代表人有數人時,得分別當選。
第一項及第二項之代表人,得依其職務關係,隨時改派補足原任期。
對於第一項、第二項代表權所加之限制,不得對抗善意第三人。
修正:
Ⅰ政府或法人為股東時,得當選為董事或監察人。但須指定自然人代表行使職務。
Ⅱ政府或法人為股東時,亦得由其代表人當選為董事或監察人。代表人有數人時,得分別當選,但不得同時當選或擔任董事及監察人。
Ⅲ第一項及第二項之代表人,得依其職務關係,隨時改派補足原任期。
Ⅳ對於第一項、第二項代表權所加之限制,不得對抗善意第三人。
 
說明:
因現行法未規定法人及政府股東當選公司董事或監察人,不得由其代表人同時當選或擔任公司之董事及監察人,故若數代表人同時職司董事及監察人之職務,公司監控制度將無法建立,甚至導致公司陷入「董監狼狽為奸」之謬誤,故參照證券交易法第26條之3而作此修正。
故代表人有數人時,仍得分別當選,惟僅能數人同時擔任董事,或同時擔任監察人,而不能同時擔任董事「及」監察人。
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